◎賴文智律師
博客來購書連結：《當文創遇上法律：智慧財產的運用》、《當文創遇上法律：讀懂經紀合約書》、《當文創遇上法律：讀懂IP授權合約》
授權（License, Grant a license）從學理上大概有二種不同的論述方式，一種是由權利人授予被授權人一個積極的利用權，被授權人可以在授權範圍內合法利用，例如：著作權法第37條第1項，「著作財產權人得授權他人利用著作，其授權利用之地域、時間、內容、利用方法或其他事項，依當事人之約定；其約定不明之部分，推定為未授權。」；另一種則是權利人同意不會行使其法律上保護的排他權，排除被授權人經許可的利用行為。例如：專利法第58條第1項規定，「發明專利權人，除本法另有規定外，專有排除他人未經其同意而實施該發明之權。」因為專利權採取的是「排他權」的立法方式，解釋上專利的「授權」就會比較傾向於是專利權人不行使「排他權」的方式來描述。但這樣學理上的差異，其實對於一般產業人士影響不大，主要授權的運作還是依賴「合約」，只有少數訴訟時才會涉及到法律解釋的問題。
IP授權的核心通常是智慧財產權，例如上圖1-1 lativ取得Disney的授權，是以米奇、唐老鴨的圖像為主，可能米奇（MICKEY）這個角色名稱或特定的角色圖案也有註冊商標，在IP授權合約書中，權利人所授予的權利，主要就是「著作財產權」與「商標權」這二種智慧財產權。絕大多數以動漫角色為主的「IP」經營，都是以「著作財產權」與「商標權」為核心。當然，也不排除在比較特殊的個案中，可能會涉及專利權或營業秘密。例如：公仔的特殊結構、發展中的故事情節等。有時IP或品牌會與個人或機構連結在一起，例如：周杰倫、國立故宮博物院，這時候姓名（名稱）、肖像等的使用也會一併約定在IP授權合約中。
事實上，台灣的司法實務也逐漸重視到人格權可能具有經濟價值的問題，認為如果姓名、肖像特人格特徵已在商業上產生一定的經濟效益，應該要承諾其具有財產權的性質，可以被繼承而得由繼承人排除他人未經同意的利用。「按傳統人格權係以人格為內容之權利，以體現人之尊嚴及價值的「精神利益」為其保護客體，該精神利益不能以金錢計算，不具財產權之性質，固有一身專屬性，而不得讓與及繼承。然隨社會變動、科技進步、傳播事業發達、企業競爭激烈，常見利用姓名、肖像等人格特徵於商業活動，產生一定之經濟效益，該人格特徵已非單純享有精神利益，實際上亦有其「經濟利益」，而具財產權之性質，應受保障。又人之權利能力終於死亡，其權利義務因死亡而開始繼承，由繼承人承受。故人格特徵主體死亡後，其人格特徵倘有產生一定之經濟利益，該人格特徵使用之權利尚非不得由其繼承人繼承，而無任由第三人無端使用以獲取私利之理。」（最高法院104年度台上字第1407號判決）
因此，與其問IP授權到底「授」了什麼「權」？不如問想進行IP經營的人，有什麼「權」好「授」？IP授權時所需要對外授權的權利，其實就是IP的經營者用以保障IP不會受到「未經許可」的利用（侵害）的基礎，所以，沒有「權利」，就沒有IP經營可言。進入IP授權合約領域的第一步，就是要了解該IP當時受到什麼樣的法律保護，才能知道合約條款要如何安排。
舉例來說，李小龍在西方及華人世界都具有一定的知名度，他的名字可說某程度在20世紀是武打電影甚至是中國武術的象徵。但在李小龍意外過世之後，其後人應該如何維持李小龍這個從明星衍生出來重要的無形資產呢？只依賴姓名權的保護顯然不足夠，因為在許多國家是不承認已過世的人可以由繼承人繼續行使姓名權。當有人希望可以使用Bruce Lee（李小龍）這個無形資產時（像是開餐廳、武館、拍攝電影等），利用人也會希望能夠在「付費」之後，獲得一個較有法律保障的地位，這時候透過註冊商標就成為李小龍後人的重要保護方式。當Bruce Lee註冊商標之後，相關的授權合約條款的安排，主要就會圍繞著商標來安排，像是：被授權方必須遵守商標使用規範、不得註冊Bruce Lee相關商標或網域名稱、使用時須標示商標授權文句等，當Bruce Lee要踏出海外時，當然也需要考慮到海外當地商標註冊保護的問題。
無論是作為海外的李小龍迷，想要打造一間充滿Bruce Lee意象的餐廳，只貼幾張海報不足以彰顯餐廳的特色，想要使用Bruce Lee作為餐廳名稱；電影或電視據拍攝李小龍的一生，想要使用Bruce Lee作為片名或行銷使用等，當李小龍的後人在上述商品或服務的領域註冊取得商標之後，因為他人比較難避得開商標權，IP授權的機會就來了。
筆者在處理IP授權合約時，第一個重點也是關注到底權利人方擁有哪些權利，有時候只是初步進行商標的檢索，居然發現相關商標權是握在不同權利人手上，連IP授權的一方或其代理商都沒有發現。這時候當然需要進一步去確認背後的法律關係，否則，很可能即使簽約拿了授權，還是會遭到真正的權利人主張權利；著作權的話因為沒有登記制度，可能比較難以確認真正的權利歸屬，但筆者除了連到相關權利人或代理商的網站看看之外，個人習慣在網路上找找看是否有該著作相關的其他出版品、授權商品等，甚至會把授權方提供的圖檔透過Google圖片檢索，看看是不是有其他人也是向相同的權利來源取得授權，大家也可以試試看，通常具有價值的IP，很少是完全找不到網路資料，有權進行相關IP授權的人，也應該很容易可以透過網路確認。弄清楚IP授權交易中所涉及的相關權利，當然是成功的IP授權合約的第一步。
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